Договор управления ооо с управляющей компанией

Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации

При формировании группы компаний неизбежно возникает вопрос об организации управления в получившемся образовании. Если вопросу организации управления не уделять достаточно внимания, то через некоторое время группа компаний превращается в группу лиц, беспорядочно, хаотично аффилированных друг с другом: например, директора одной компании оказываются учредителями в другой, а та, в свою очередь, держит стратегические активы, и весь этот ком взаимных связей необходимо учитывать как при документальном оформлении корпоративных процедур, так и при организации налоговой отчетности. В случае же корпоративного конфликта и необходимости разделения бизнеса запутанность внутренних связей также не способствует спокойному и грамотному разрешению спора.

Исходя из предложенного понимания проблемы, специалисты разработали ряд мероприятий, позволяющих при правильном применении структурировать бизнес, разделить риски между отраслевыми компаниями, входящими в группу компаний, изолировать стратегические активы от общехозяйственных рисков, организовать управление компанией и структурировать бизнес-процессы.

Одним из таких мероприятий является передача функций единоличного исполнительного органа юридического лица (далее условно – «Генерального директора») другой организации или индивидуальному предпринимателю («Управляющему»). Суть мероприятия заключается в том, что вместо назначения того или иного физического лица на должность Генерального директора компания заключает гражданско-правовой договор с другим юридическим лицом («управляющая организация») или индивидуальными предпринимателем («управляющий»); для краткости далее назовем их «Корпоративным управляющим». В рамках упомянутого договора Корпоративный управляющий получает полномочия, которые обычно передают Генеральному директору, и принимает на себя соответствующие обязанности, связанные с корпоративным управлением.

Сама по себе предложенная конструкция не является чем-то принципиально новым, скорее – она применяется незаслуженно редко в силу ее некоторой необычности. Кроме того, нередки случаи ошибочного понимания термина «Корпоративное управление», смешивание его с другими терминами гражданского права.

Поэтому необходимо сразу разграничить обсуждаемый институт «Корпоративного управляющего» от других институтов гражданского права, участники которых имеют сходное наименование (в частности, «внешний, арбитражный управляющий» в процедуре банкротства и «доверительный управляющий» в договорах доверительного управления имуществом).

Корпоративный управляющий не имеет ничего общего ни с внешним, арбитражным управляющим, ни с доверительным управляющим. Внешнее сходство наименований – единственное, что их объединяет. Задачи корпоративного управляющего – осуществление именно корпоративного управления юридическим лицом, выполнение корпоративных функций Генерального директора. При этом возможно (а иногда – крайне желательно) изъять у Корпоративного управляющего функцию хозяйственного управления, ограничив его полномочия исключительно корпоративным управлением. Все перечисленные особенности могут и должны быть отражены в соответствующем договоре.

Считаю необходимым уделить особое внимание такому разграничению, поскольку на практике при обсуждении вопроса о корпоративном управлении очень часто встречается смешение понятий и, как следствие, полная неразбериха при дальнейшем обсуждении, вплоть до полного непонимания предмета обсуждения.

Правовая основа.

Возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю прямо предусмотрена в статье 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Практическое применение

На практике механизм «корпоративного управляющего» широкого применения пока не нашел, хотя очевидно, что он удобен для применения в холдинговых структурах, в группах связанных компаний, когда аффилированность не рассматривается как решающий недостаток.

Что же дает такая «передача власти»?

Причин для более внимательного рассмотрения института «корпоративного управляющего» – несколько. Рассмотрим некоторые из них – не в порядке важности.

Структурирование группы компаний в холдинг. В холдинговой структуре вполне логичным выглядит централизация исполнительной власти. В идеальной схеме головная компания холдинга не занимается ни производством, ни торговлей, ни иной хозяйственной деятельностью, ее задача – организация управления, предоставление «отраслевым» компаниям холдинга управленческих услуг (например, бухгалтерские, юридические, финансовые, аналитические, маркетинговые услуги, IT-поддержка). А значит, головная компания, обеспечивая компании холдинга перечисленными услугами, предлагает холдингу единый стандарт управления, документооборота группы компаний, в известной степени стандартизированные документы, договоры, методы анализа и минимизации рисков. При этом достигается минимизация расходов на содержание аппарата перечисленных подразделений, выполняющих, по большому счету, функцию поддержки основных (продающих или производственных) компаний холдинга. Передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему упрощает задачи координации действий компаний холдинга, управления финансовыми потоками, управления рисками, налогового планирования.

Кроме того, привлечение Корпоративного управляющего решает еще одну немаловажную задачу.

При назначении на должность Генерального директора наемного менеджера нередко возникает вопрос, можно ли как-либо ограничить свободу действий нового директора, хотя бы на время испытательного срока. По действующему корпоративному праву полномочия Генерального директора не только практически безграничны, но и ограничение их договором или иным соглашением – мера не бесспорная.

Привлечение Корпоративного управляющего позволяет оговорить как полномочия Корпоративного управляющего, так и порядок принятия им тех или иных решений. Так, в прилагаемом проекте договора на корпоративное управление предусмотрен такой механизм, как получение Корпоративным управляющим директив Общего собрания. Таким образом, контроль за действиями Корпоративного управляющего со стороны учредителей, участников Общества, может быть сконструирован так, как это отвечает действительным договоренностям сторон. Меньше неявных договоренностей – меньше поводов для конфликта.

Вместе с приобретаемыми очевидными выгодами передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему может вызвать некоторые затруднения в повседневной деятельности, если при формировании рассматриваемой структуры управления будут нарушены или недостаточно тщательно соблюдены необходимые корпоративные процедуры. Рассмотрим их подробней.

Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 42), устанавливает:

«1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Аналогичные по содержанию нормы содержатся в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

«По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.»

Такие же нормы содержатся в тексте статей 91, 103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Первое условие: для такой передачи: ее возможность должна быть предусмотрена Уставом общества.

Второе условие: решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть принято высшим органом управления; в случае с ООО – это Общее собрание участников; для акционерного общества – Общее собрание акционеров, причем во втором случае – только по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Оформление передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

Упомянутые выше акты прямо указывают на то, что для передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему необходимо заключить соответствующий договор.

Договор с корпоративным управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с корпоративным управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Гражданский кодекс не содержит характеристики такого договора, как договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица. Однако это не является основанием для отказа от создания такого договора самостоятельно, основываясь на целях, задачах и методах, присущих управляющему и единоличному исполнительному органу.

Несмотря на некоторую дискуссионность, мы имеем все основания утверждать, что такой договор является смешанным, композитным договором, имеющим в себе элементы договора на оказание услуг и агентского договора. Практика корпоративного строительства подтверждает право такой точки зрения на существование, и созданные специалистами «Студии Права» по такой модели договоры на передачу функций единоличного исполнительного органа управляющему прошли проверку в реальных жизненных ситуациях. Вывод – предложенный подход вполне работоспособен и применим в реальной жизни.

Особенности практического применения института корпоративного управляющего.

Рассмотрим практические вопросы деятельности компании, полномочия единоличного исполнительного органа (Генерального директора) которой переданы управляющему.

Если, в соответствии с действующим законодательством, функции единоличного исполнительного органа (Генерального директора) переданы управляющему – индивидуальному предпринимателю, вопрос о том, кто именно подписывает документы от имени управляемого общества, не возникает: документы подписывает индивидуальный предприниматель, которому переданы функции единоличного исполнительного органа. Совершенно иная ситуация – в случае, если управление передано управляющей организации (корпоративному управляющему).

Как следует из положений статьи 69 Федерального закона РФ № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества; единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Аналогичная по содержанию норма содержится в статье 40 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Таким образом, управляющая организация является лицом, представляющим интересы управляемого общества без доверенности. Но вправе ли руководитель управляющей организации подписывать документы от имени управляемого юридического лица? Представляется, что ответ на этот вопрос – положительный, поскольку руководитель управляющей организации, в соответствии с процитированными выше нормами корпоративного законодательства, является ее же представителем.

В то же время возможны варианты, когда непосредственное осуществление функций единоличного исполнительного органа общества поручено не руководителю управляющей организации, а одному из ее сотрудников, являющихся специалистом в корпоративном управлении. Во избежание разночтений по этому вопросу рекомендуем уже в договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) корпоративному управляющему указать конкретное лицо, которое будет подписывать документы от имени управляемого общества. При этом физическому лицу, осуществляющему деятельность по корпоративному управлению, необходимо будет выдать доверенность от имени управляющей организации.

В отдельных случаях для подтверждения полномочий управляющего может потребоваться полный пакет документов, включающий:

  • устав управляемого общества,
  • протокол Общего собрания акционеров управляемого акционерного общества (или Общего собрания участников – в случае Общества с ограниченной ответственностью), на котором принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему;
  • договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа;
  • устав управляющей организации;
  • приказ о назначении генерального директора управляющей организации;
  • доверенность от имени управляющей организации на физическое лицо, непосредственно осуществляющее функции корпоративного управляющего.

Таким образом, использование института корпоративного управляющего позволяет сосредоточить управление в рамках одного юридического лица – головной компании холдинга; позволяет уменьшить затраты на административное управление; создать внятную и управляемую структуру группы компаний с понятной и логичной иерархией.

Договор управления многоквартирным домом и способы его расторжения

Договор управления – основной документ, регулирующий отношения между собственниками помещений в МКД и организацией, на которую возложена обязанность управлять домом и общим имуществом за плату. Читайте о том, кто и на какой срок заключает договор управления и при каких условиях он может быть расторгнут.

Формы управления многоквартирным домом

Согласно ч. 2 ст. 161 ЖК РФ, управлять МКД могут:

  • непосредственно сами собственники, если в доме не более 30 квартир;
  • ТСЖ, ЖК, ЖСК или иной потребительский кооператив;
  • управляющая организация на основании лицензии.

Выбор формы управления – обязанность собственников помещений в доме (п. 4 ч. 2 ст. 44 ЖК РФ). Для этого в соответствии со ст. ст. 44 – 46 ЖК РФ проводится общее собрание собственников, на котором за выбранный способ должно проголосовать большинство от общего числа голосов собственников, принимающих участие в данном собрании (ч. 1 ст. 46 ЖК РФ).

Независимо от выбранной формы, управление домом должно обеспечить надлежащее содержание общего имущества собственников и безопасные условия для проживания, а также решение вопросов пользования общим имуществом (ч. 1 ст. 161 ЖК РФ).

Собственники в любой момент могут изменить способ управления дома, а решение ОСС по данному вопросу является обязательным для всех собственников в МКД (ч. 3 ст. 161 ЖК РФ).

Договоры при непосредственном управлении МКД

При непосредственном управлении многоквартирным домом ответственность за состояние общего имущества дома, его содержание и ремонт, а также за предоставление коммунальных услуг несут лица, выполняющие соответствующие работы и оказывающие услуги согласно заключённым с собственниками договорам и следующим нормативно-правовым актам РФ:

  • Жилищный кодекс РФ;
  • постановление Правительства РФ от 13.08.2006 № 491;
  • постановление Правительства РФ от 06.05.2011 № 354.

При заключении договоров с организациями, оказывающими услуги по содержанию и ремонту общего имущества МКД, их подписывают все или большинство собственников помещений в доме на основании решения ОСС (ч. 1 ст. 164 ЖК РФ).

Также стороной договора с третьими лицами может быть один из собственников, которому остальные владельцы помещений в доме выдали доверенности действовать от их лица (ч. 3 ст. 164 ЖК РФ).

Договор управления многоквартирным домом с собственниками

Если на общем собрании собственники выбрали способом управления домом специализированную организацию, то они заключают с УО договор управления многоквартирным домом.

Договор управления – это договор, который заключается между собственниками помещений в МКД и управляющей организацией. УО по заданию собственников, ТСЖ или ЖК в течение срока действия договора обязана за плату оказывать услуги и проводить работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества дома.

Также по договору управления УО должна обеспечивать готовность внутридомовых инженерных систем к оказанию коммунальных услуг и предоставлять коммунальные услуги, если это оговорено в ДУ (ч. 2 ст. 162 ЖК РФ).

Стороной договора с управляющей организацией выступают собственники, обладающие более чем 50% голосов от общего числа голосов собственников помещений в данном доме (ч. 1 ст. 162 ЖК РФ).

Подписать договор могут как сами собственники, так и председатель совета МКД, если у него есть на это доверенности. Договор заключается в письменной или в электронной форме с использованием ГИС ЖКХ (ч. 1 ст. 162 ЖК РФ).

Договор управления с застройщиком

Договор управления с организацией могут заключать не только собственники, но и застройщик, сдавший в эксплуатацию новый многоквартирный дом.

До момента, пока орган местного самоуправления проведёт конкурс по выбору управляющей домом организации или сами собственники на общем собрании выберут способ управления, застройщик должен заключить договор управления с УО по своему выбору. Сделать это необходимо в течение пяти дней со дня получения разрешения на сдачу дома в эксплуатацию (ч. 14 ст. 161 ЖК РФ).

В таком случае застройщик выступает в качестве заказчика и согласовывает перечень работ и услуг и размер платы за них. УО выставляет счета за свои услуги на имя застройщика, поскольку он является собственником помещений до их передачи по соответствующему акту в собственность дольщиков (п. 6 ч. 2 ст. 153 ЖК РФ, ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 30.12.2004 № 214).

Договор между застройщиком и управляющей организацией заключается на срок не более трёх месяцев (п. 3 ч. 5 ст. 162 ЖК РФ). За этот период муниципалитет извещает о проведении открытого конкурса по выбору УО для управления многоквартирным домом. Конкурс должен завершиться через 40 дней после извещения, и затем орган местного самоуправления уведомляет собственников о его результатах (ч. ч. 4-5 ст. 161 ЖК РФ).

В это время собственники помещений в новостройке и дольщики, принявшие от застройщика помещения по передаточному акту, могут провести общее собрание собственников и выбрать иной способ управления или другую управляющую организацию в соответствии со ст. ст. 44 – 46 ЖК РФ.

Сроки действия договора управления многоквартирным домом

После заключения договора управления УО обязана приступить к работе в течение 30 дней (ч. 7 ст. 162 ЖК РФ). Срок действия договора зависит от способа выбора УО:

  1. Управляющая организация выбрана собственниками на общем собрании – ДУ заключается на срок от 1 года до 5 лет (п. 1 ч. 5 ст. 162 ЖК РФ).
  2. УО получила дом в управлении по результатам муниципального открытого конкурса – срок действия договора составляет от 1 до 3 лет (п. 2 ч. 5 ст. 162 ЖК РФ).
  3. Договор с застройщиком, как мы уже писали, действует не более трёх месяцев.

Заключённый на любой из указанных сроков договор управления МКД автоматически пролонгируется на тот же период с теми же условиями, если ни одна из сторон письменно не заявила о прекращении его действия (ч. 6 ст. 162 ЖК РФ).

Расторжение договора управления многоквартирным домом

Расторгнуть договор управления досрочно можно по обоюдному согласию сторон в соответствии с требованиями ст. 450 ГК РФ (ч. 8 ст. 162 ЖК РФ). Сделать это можно, инициировав общее собрание собственников помещений в МКД по вопросу расторжения ДУ (ч. 3 ст 161 ст. ЖК РФ).

В одностороннем порядке договор расторгается по решению суда, если одна из сторон совершила грубое нарушение существенных условий такого договора (ч. 1 ст. 450 ГК РФ).

Существенным закон признаёт нарушение договора одной из сторон, из-за которого другая сторона из-за нанесённого ущерба лишилась того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (ч. 2 ст. 450 ГК РФ).

Если УО не выполняет условия заключённого договора управления многоквартирным домом, то собственники вправе на общем собрании принять решение о расторжении договора в одностороннем порядке. Решение утверждается большинством от общего числа голосов, принимавших участие в собрании (ч. 1 ст. 46 ЖК РФ). При этом на ОСС выбирается новая УО либо новый способ управления домом (ч. 8.2 ст. 162 ЖК РФ).

Расторжение УО договора управления в одностороннем порядке

Согласно ч. 2 ст. 310 ГК РФ, управляющая организация, осуществляющая предпринимательскую деятельность по управлению МКД, не имеет права в одностороннем порядке расторгнуть заключённый с собственниками договор управления.

УО не может отказаться от оказания услуг по договору, если существует возможность их выполнить (определение Конституционного суда РФ от 06.06.2002 № 115-О). Но расторгнуть договор управления с собственниками всё-таки возможно, хотя и очень сложно: УО может подать иск в суд о досрочном расторжении договора управления и доказать, что

  • существенно изменились обстоятельства, из которых собственники помещений в доме и управляющая организация исходили при заключении договора (ст. 451 ГК РФ);
  • жители многоквартирного дома существенно нарушают условия договора управления, нанося ущерб УО и лишая её прибыли.

Также УО может расторгнуть договор управления в одностороннем порядке по истечении срока его действия. Такой способ разорвать договорные отношения с МКД подтверждён постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 07.03.2013 по делу № А41-9806/12.

Если заключить договор управления с собственниками сроком на один год с условием пролонгации, УО при необходимости может расторгнуть договор в одностороннем порядке. Главное – подробно прописать в договоре процедуру отказа от договора: утвердить шаблон уведомления собственников, способы и сроки его доставки и другие важные пункты.

Как управляющей организации расторгнуть договор управления домом

Коротко о главном

Договор управления многоквартирным домом – документ, регулирующий отношения между управляющей домом организацией и заказчиком её услуг. Заказчиком могут выступать:

  • собственники помещений в МКД;
  • ТСЖ, ТСН, ЖК, ЖСК или иной потребительский кооператив;
  • застройщик после получения разрешения на сдачу нового дома в эксплуатацию.

Срок договора управления зависит от того, каким образом организация получила МКД в управление:

  • по решению собственников помещений в многоквартирном доме,
  • по выбору застройщика
  • по результатам открытого конкурса, организованного органом местного самоуправления.

Расторгнуть договор управления можно по соглашению его сторон либо в одностороннем порядке, доказав нарушение его существенных условий одной из сторон. При этом УО придётся доказывать нарушения в судебном порядке. Но лучше достигнуть согласия в этом вопросе с собственниками помещений в МКД, поставив вопрос о прекращении действия договора управления на общем собрании собственников. Провести такое собрание юридически верно поможет сервис «ОСС на 100%». Ольга Шевлягина

Управление группой компаний – налоговые риски

Корпоративное управление в группах компаний. Система управления группой компаний. Управляющая организация в группе компаний. Заключение договора с управляющей компанией.

По мере расширения и роста бизнеса возникают дочерние и иные связанные с основным юридическим лицом компании. Причиной служит то, что не всегда создание структурной единицы в виде представительства, филиала или обособленного подразделения отвечает интересам бизнеса: они ограничены в правах и, по сути, являются частью компании с тем нюансом, что имеют иное географическое расположение.

Также по мере развития увеличивается штат работников, обороты (как расходы, так и доходы), качественно возрастает документооборот.

Наиболее оптимальным с точки зрения грамотного управления группой компаний является путь передачи функций управления всем холдингом одной компании за соответствующую плату. Предоставление одной из компаний управленческих функций позволит унифицировать документооборот, контролировать ценообразование и систематизировать цели всех компаний для достижения большей прибыли.

Однако такая передача может вызвать вопросы у налоговых органов: в частности, к объему услуг, правомерности выплаченных сумм и иные.

Фабула дела

Группа лиц во главе с управляющей компанией занималась разработкой специализированного программного обеспечения, имела основного клиента и трех сопутствующих.

Договор об управлении содержал, помимо передачи функций генерального директора, условия об оказании услуг по ведению бухгалтерского и налогового учета, подготовки финансовой отчетности, управлению персоналом и иных сопутствующих услуг. Плата по договору была установлена в виде процентов от выручки.

По итогам выездной налоговой проверки в отношении всех видов налогов, налоговый орган пришел к выводу, что помимо прочего, расходы по договору на управление необходимо учитывать при расчете налога на прибыль лишь в части оказания управляющей компанией услуг по ведению бухгалтерского и налогового учета ввиду того, что оказание остальных услуг управляющей компанией не доказано.

Кроме того, налоговый орган усомнился в правомерности и необходимости заключения и реализации договора об управлении: налоговый орган счел дублирующими деятельность управляющей компании и работников компаний, входящих в группу лиц, которые одновременно выступали и в роли собственников компаний, входящих в холдинг.

В налоговый орган были предоставлены все необходимые документы: договор об управлении, акты к нему, а также документация по деятельности управляющей компании в отношении компаний, которыми она управляла. Налоговый орган счел документацию недостаточной, ввиду чего доначислил налог на прибыль, а также обязал управляемую компанию выплатить пени и штраф.

Компания не согласилась с решением, итогом обжалования стало признание недействительным доначисления налога на прибыль.

Судебный акт: Решение Арбитражного суда Ростовской области от 11 февраля 2019 г. по делу А53-15911/2018

Выводы суда:

1. Судом принято во внимание, что право на передачу управленческих функций (в том числе и генерального директора) реализовано всеми управляемыми компаниями в соответствии с требованиями закона: на основании решений их акционеров с последующей необходимой государственной регистрацией.

2. Суд констатировал, что передача функций управления – корпоративное решение, имеющее под собой основание в качестве необходимости централизации управления группой компаний.

3. Судом проанализирована и приведена судебная практика, в том числе вышестоящих судов в отношении обоснованности заключения договоров об управлении в группе компаний в случае, если такие договоры повышают качество управления группой компаний.

4. Суд указал, что договор об управлении должен содержать все основные условия об управлении, а также иные необходимые условия (порядок оплаты, управляемая компания, порядок взаимодействия), иметь деловую цель и документы об его исполнении, в частности, акты об оказанных услугах.

5. Суд отметил, что налоговый орган не вправе осуществлять оценку целесообразности заключения договоров об управлении деятельностью компаний: в его полномочия входит исключительно анализ экономического эффекта от реализации условий договора, то есть, договор должен быть заключен с предпринимательской целью.

Комментарии:

1) Управление компаниями, входящими в одну группу компаний не только не запрещено в России, но и является общемировой практикой как в отношении групп компаний, расположенных в одном населенном пункте, так и в одной стране, в одном континенте либо по всему миру.

2) Централизация и следующая за ней эффективность управления доказала свою состоятельность в течение многих лет и на основании самых разных законов – от европейских и северо-американских, до арабских и африканских.

3) Обоснованность учета расходов по договору на управление при расчете налооблагаемой базы по налогу на прибыль не отличается от порядка подтверждения иных расходов: нужен договор, акты о его исполнении и подтверждение реальной экономической цели.

4) Налоговый орган обязан доказывать отсутствие реальной экономической цели в случае, если полагает, что расчет налога на прибыль произведен налогоплательщиком неверно. Сам налогоплательщик обязан лишь предоставить соответствующие документы и по запросу предоставить соответствующее обоснование реальности сделки.

У нас также есть аудиоподкасты. Это выпуски по 2-5 минут. Посвящены одному спору, конфликту или новости. Их можно слушать прямо на нашем сайте, на сайте подкаст-площадки или скачать себе на компьютер, смартфон и пр. Выпуск 1 (о субсидиарной ответственности); Выпуск 2 (оспаривание договора по мотиву злоупотребления правом); Выпуск 3 (расторжение договора по инициативе продавца, что учесть?). Еще пара десятков по ссылке.

Вы не поверите, но для любителей коротких и полезных видео, у нас появились видеоподкасты. Например, видеоподкаст на тему «Номинальный директор как инструмент для скрытого владения бизнеса» можно посмотреть по ссылке.

Обратим внимание, что юридическая фирма «Ветров и партнеры» в 2018 году отмечена отраслевым рейтингом юридических компаний Право.ру-300 в номинации «Арбитражное судопроизводство». Это позволило нам войти в ТОП-50 региональных компаний по всей России в данной номинации.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Елена Миронова , юрист-аналитик. Блондинка. Люблю розовое. Нравится поп-музыка. Отдаю предпочтение судебным спорам по банкротству, займам.

Договор с управляющей компанией: нюансы содержания

Формулируем договор

Зачастую формальность содержания договора с управляющей организацией (УО) заставляет налоговиков сомневаться в его обоснованности и реальном исполнении. А ведь правильные формулировки в договоре с УО и отчетных документах к нему позволят избежать претензий.

Для учета расходов на управление при ОСН в НК есть отдельная стать я п. 1 ст. 42 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ); подп. 18 п. 1 ст. 264 НК РФ . А вот при применении УСН учесть в расходах вознаграждение УО нельзя.

Мы не будем приводить какой-то идеальный готовый рецепт — форму договора, а лучше объясним на примерах принципы его создания. Понятно, что бухгалтер не будет сам сидеть и все это писать, но, когда договор ляжет на его стол для проверки и согласования, у бухгалтера должно быть понимание, насколько полно и корректно сформулирован договор.

Указываем в договоре цели привлечения УО

Должны быть обозначены основные цели привлечения управляющей организации вместо обычного директора, например:

получение управленческих услуг более высокого качества. Логично, что управляющая компания, имеющая команду профессиональных топ-менеджеров и экспертов (юристов, маркетологов, менеджеров по персоналу и др.), должна обеспечивать более высокий уровень управления бизнесом, чем просто директор. Но если управляющей компанией в качестве единственного сотрудника руководит ваш бывший директор, писать в договоре об улучшении качества управления не имеет смысла;

оптимизация бизнес-процессов. Эта цель особенно актуальна, если УО управляет несколькими юрлицами в рамках холдинга в качестве единого юридического отдела, отдела кадров и т. п. Необходимо указать, что конкретно хотим оптимизировать: перейти на обслуживание в едином расчетном центре, передать кадровый документооборот в УО, организовать единую ИТ-службу и т. п.;

разработка и внедрение единой стратегии группы компаний. Стратегия нужна, чтобы согласовать действия всех бизнес-единиц для достижения целей группы компаний. Опять же стоит конкретизировать направления стратегии, которыми будет заниматься УО в отношении управляемой организации: маркетинговая стратегия, финансовое планирование, кадровая политика и т. д.

Можно, конечно, указать в качестве цели и более конкретные показатели: увеличение размера выручки, доли рынка и так далее на столько-то процентов. Но такой подход может не оправдать себя в том случае, если управляющей организации не удастся выполнить эти цели по объективным экономическим причинам. Тогда при налоговой проверке у инспекторов возникнет вопрос, в чем же был смысл привлечения управляющей организации.

Разумнее будет конкретные показатели перенести в функционал УО.

Описываем функционал УО

Общие формулировки, обозначенные в целях, следует конкретизировать.

Детализируем управленческий функционал. В него входят стандартные функции единоличного исполнительного органа, указанные в вашем уставе и Законе об ООО п. 3 ст. 40 Закона № 14-ФЗ . К ним можно добавить функционал, который должен улучшить качество управления, например такой.

— разработка и внедрение системы постановки задач и отчетности о результатах;
— повышение производительности труда;
— внедрение эффективной системы мотивации для ключевых сотрудников;
— введение системы электронного документооборота;
— усовершенствование управленческой отчетности.

Детализируем функции по стратегическому планированию. Например, в договоре можно зафиксировать следующие направления.

— разработка и внедрение маркетинговой стратегии (составление и согласование ежегодного, ежеквартального бизнес-плана, подготовка и анализ отчетности и т. д.);
— разработка и внедрение кадровой политики и корпоративных стандартов (составление алгоритма подбора персонала, внутренних регламентов по приему и увольнению сотрудников, планирование штатной структуры, разработка системы грейдов, системы корпоративных стандартов поведения и т. д.);
— финансовое планирование (подготовка ежегодного и ежеквартального бюджета, планирование и корректировка финансовых потоков, привлечение инвестиций, анализ рисков и представление предложений по их оптимизации и т. п.).

При описании функционала УО важно иметь в виду, что он должен отличаться от того, что делает ваша компания самостоятельно. К примеру, в вашей компании есть бухгалтер и в УО тоже есть штат бухгалтеров. Тут важно изучить должностные инструкции сотрудников, чтобы не допустить дублирования функционала.

Например, штатный бухгалтер занимается только оформлением первички, а «управленческая» бухгалтерия занимается всеми остальными аспектами учета. Соответственно, в договоре с УО следует отразить тот функционал, который дополняет (но не дублирует!) обязанности штатных сотрудников в вашей компании.

Условие об оплате услуг УО

Оптимальный способ обосновать размер оплаты услуг УО — сочетать фиксированную и переменную составляющие.

Фиксированная часть оплаты будет возмещать расходы УО и/или включать в себя оплату определенного минимума услуг. Условие о фиксированной части оплаты может выглядеть, например, так.

Фиксированная часть оплаты услуг управляющей организации включает в себя:
1) компенсацию следующих затрат управляющей организации:
— на оплату коммунальных услуг (энергоснабжение, водоснабжение, уборка помещений и территории);
— на оплату аренды офисных помещений;
— на оплату услуг связи;
— на покупку канцелярских товаров;
— на заработную плату работников управляющей организации;
2) стоимость управленческих услуг;
3) стоимость бухгалтерских услуг;
4) стоимость юридических услуг.

Правда, при таком варианте придется каждый месяц высчитывать стоимость коммунальных услуг, аренды и т. п. Другой вариант — если ежемесячные колебания этих расходов незначительны, можно прописать в договоре фиксированную оплату одной суммой, не разбивая ее на возмещение затрат и оплату услуг. Но все же разбивка платы на составляющие будет выглядеть более обоснованной.

Размер переменной части платы должен быть в пределах разумного и соотноситься с рыночными реалиями для конкретной отрасли. К примеру, если УО будет получать за свои услуги в переменной части 70% от вашей выручки, налоговая инспекция увидит в этом незаконное уменьшение вашего налогового бремени.

Стоит учесть такой нюанс. Если УО заключает договоры с несколькими юрлицами, фиксированную часть оплаты логично делить на всех, учитывая масштабы услуг, оказываемых каждой организации.

Переменная часть оплаты услуг, привязанная либо к объему выполненной работы, либо к достижению определенных показателей, будет отражать эффективность УО. Таким образом, плата по договору будет иметь объективные обоснования.

Переменную часть вознаграждения можно выплачивать за более длительный период, чем фиксированную часть. Например, фиксированная часть выплачивается ежемесячно, а переменная часть — ежеквартально или раз в полугодие. Это логично для тех случаев, когда результаты деятельности видны не сразу (например, для таких показателей, как сокращение среднего срока дебиторской задолженности, увеличение доли рынка и т. п.).

Условие о переменной части платы может выглядеть, к примеру, так.

Управляющая организация получает ежеквартальное вознаграждение в следующем размере за выполнение целевых показателей:
— за сокращение среднего срока дебиторской задолженности не менее чем на 5 дней — 3% от выручки управляемой компании за соответствующий квартал;
— за увеличение доли рынка управляемой компании не менее чем на 0,5% — 1% от выручки управляемой компании за соответствующий квартал;
— за увеличение средней маржинальности продукта не менее чем на 3% — 1% от выручки управляемой компании за соответствующий квартал.

Понятно, что система оценки эффективности управляющей организации и расчет ее вознаграждения в переменной части может содержать гораздо большее количество критериев и коэффициентов.

Подписание договора

А кто же подпишет договор со стороны вашей компании, если полномочия директора переданы управляющей организации? Нужно исходить из того, что решение о передаче полномочий управляющей организации принимается либо общим собранием участников ООО, либо советом директоров (зависит от того, что написано в вашем уставе). Если решение принималось общим собранием, договор от имени вашей компании подписывает либо председатель собрания, либо участник, уполномоченный общим собранием. Если же решение принималось советом директоров, то договор подписывает либо председатель совета директоров, либо иное лицо, им уполномоченно е ч. 2 ст. 42 Закона № 14-ФЗ .

Отметим, что и другие документы (отчеты, акты выполненных работ) должно подписывать то же лицо, которое подписало договор.

Отчет управляющей компании

Неотъемлемой частью договора управления будут отчеты управляющей организации о выполненных задачах. Форму отчета лучше оформить как приложение к договору.

Идеального готового рецепта для договора с управляющей организацией нет. Но есть основное правило — поменьше формальностей и побольше конкретики

Основные принципы при составлении отчета следующие:

• отчет должен прямым образом соотноситься с функционалом УО, указанным в договоре;

• информация должна быть достаточно подробной и по возможности отражать количество и объем реально оказанных услуг (количество и/или длительность проведенных мероприятий, количество составленных документов, выполненных действий);

• сведения в отчете должны иметь документальное подтверждение. Например, если за отчетный период была организована выставка, должны быть подтверждающие документы об участии вашей компании в мероприятии: договор на участие в выставке, приказы о направлении сотрудников в командировку на выставку и т. п.;

• отчеты не должны быть одинаковыми. Если отражать в них реальную информацию, то отчеты естественным образом будут содержать отличия в количестве и объеме выполненных задач;

• отчет должен давать конкретное понимание того, насколько УО выполнила свои задачи, а следовательно, какой ей полагается размер переменной части оплаты.

На практике отчет может состоять из нескольких разделов, отражающих направления деятельности УО. Для каждого раздела описываем, что конкретно было сделано за отчетный период. Приведем пример отчета.

Управленческие услуги за март 2018 г.:
— организация и проведение внеочередного общего собрания участников общества по вопросу одобрения покупки оборудования;
— подготовка и проведение двух встреч с участниками компании по вопросам бюджета на II квартал и организационных изменений в структуре управляемой компании;
— издание 10 приказов по организационным вопросам управляемой компании;
— подготовка аналитического отчета по выполнению ключевых показателей сотрудниками.

Юридическое сопровождение за март 2018 г.:
— анализ 15 договоров по взаимоотношениям с контрагентами;
— согласование правок контрагентов к 23 типовым договорам;
— участие в четырех заседаниях арбитражного суда по вопросу взыскания дебиторской задолженности;
— подготовка пяти претензий поставщикам;
— регистрация двух договоров аренды;
— консультация отдела кадров по вопросу суммированного учета рабочего времени.

Периодичность отчета — как правило, по итогам очередного месяца. У отчета может быть и ежеквартальная часть, которая составляется, соответственно, раз в 3 месяца и отражает выполнение тех показателей, оценка которых требует более длительного времени. Выглядеть она может так.

Выполнение целевых показателей за I квартал 2018 г.:
— сокращение среднего срока дебиторской задолженности на 6 дней (в сравнении с IV кварталом 2017 г.);
— увеличение доли рынка управляемой компании на 0,8% (в сравнении с IV кварталом 2017 г.);
— увеличение средней маржинальности продукта на 3,5% (в сравнении с IV кварталом 2017 г.);
— выполнение плана продаж на 102% (от плана продаж на IV квартал 2017 г.).

Важно правильно организовать поступление информации для отчета. Удобнее всего направить форму отчета соответствующим подразделениям УО, обязав ответственных сотрудников своевременно заполнять свою часть отчета.

Отчет желательно оформлять в качестве двухстороннего документа: его составляет и подписывает УО, а ваша компания затем утверждает. Этот нюанс будет подтверждать реальное взаимодействие управляемой и управляющей компаний по факту оказания услуг.

Отчет УО будет и неотъемлемой частью акта об оказанных услугах. В самом акте об оказанных услугах необходимо сделать ссылку на отчет и указать конкретные размеры оплаты за соответствующий период, основанные на данных отчета.

Договор с УО — это сложный документ, который должен иметь четкую структуру и наполнение конкретикой. Не меньше самого договора важны отчеты о его исполнении и реальность информации, отраженной в отчетах.

И не забудьте, что о смене руководства необходимо будет уведомить налоговую инспекцию в течение 3 рабочих дней с даты принятия решения о передаче полномочий управляющей организаци и п. 5 ст. 5, п. 2 ст. 17 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ .

Читать еще:  Госпошлина за покупку квартиры в 2018
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector